Le tribunal arbitral est dépourvu du pouvoir de nommer le curateur spécial ex art. 78 du code de procédure civile italien, en tant que cette procédure appartient à la juridiction gracieuse et implique des intérêts publics non compromissibles. La clause compromissoire ex art. 806 du code de procédure civile italien comprend exclusivement les controverses contentieuses entre les parties, avec exclusion des affaires de juridiction gracieuse.
L'omise ou invalide nomination du curateur spécial, en présence des conditions de loi, constitue un vice insurmontable de la constitution du rapport processuel, tel à comporter la nullité de l'entière procédure arbitrale pour violation du droit de défense ex art. 24 de la Constitution italienne. Le vice est relevable en tout état et degré du jugement.
L'inobservance du principe du contradictoire dans l'instauration de la procédure arbitrale est motif de nullité et non d'inexistence de la sentence. La cour d'appel, après avoir déclaré le vice de nullité, ne peut procéder au jugement rescissoire, devant se limiter à accueillir le recours sans décider au fond la controverse et s'arrêtant à la phase rescindante.
La procédure pour la nomination du curateur spécial ex art. 78 du code de procédure civile italien appartient à la juridiction gracieuse et telle demeure même lorsque à décider sur l'instance relative soit le juge qui procède dans l'hypothèse de cause pendante. À la procédure sont sous-jacents des intérêts publics, comme mis en évidence par la légitimation attribuée au ministère public ex artt. 79 et 80, al. 2, du code de procédure civile italien.