La formulazione di una clausola compromissoria mediante un verbo modale indicante una facoltà non impone alle parti l’obbligo di adire l’arbitro, configurandosi il ricorso all’arbitrato come mera possibilità e non come dovere giuridico.
La pubblica amministrazione è priva della capacità di stipulare validamente clausole compromissorie per arbitrato irrituale, atteso che tale forma di arbitrato comporta la devoluzione della controversia a soggetti individuati in assenza di procedure legalmente determinate e delle necessarie garanzie di trasparenza e pubblicità richieste per l’esercizio della funzione amministrativa.
L’esistenza di una clausola compromissoria che conferisca alle parti la facoltà, e non l’obbligo, di deferire agli arbitri la risoluzione delle controversie non rende improcedibile la domanda proposta dinanzi al giudice ordinario.